大股东在外开设与公司经营利益冲突的公司，小股东怎么办？

公司大股东利用其在公司的地位或影响力，在公司之外设立与本公司从事同类业务，具有利益冲突的新公司，此行为是否构成对公司及其他股东的侵权？如果构成，受损害的小股东应如何通过法律途径维护自身及公司的合法权益？

首先是对于侵权行为及侵权方式的分析与认定：如何界定“开设同类业务即具有利益冲突的公司”？

1.直接设立并经营：大股东亲自设立经营范围高度重合的新公司，并实际运营。这是最直接的侵权形式。如（2021）沪0117民初2615号案中，被告邬杰作为执行董事，与他人设立公司，与原公司业务高度重合，法院认定了其违反忠实及竞业禁止义务。

2.通过亲属或他人代持（隐名持股）：大股东为规避法律，以配偶、子女或其他关联人名义设立新公司，但实际控制该公司。法院会穿透审查，认定其实际控制人地位。如（2023）鲁11民终794号案，刘冰在任职期间通过亲属设立好运来公司，法院认定了其违反竞业禁止义务。

3.攫取公司商业机会：大股东利用其职务便利，将本属于原公司的客户、合同、项目机会等转移至其新设或控制的公司。如（2020）最高法民申1025号案中，高管张民利用职务便利，以新设的贵阳华业公司名义获取了原属于北京华业公司的商业机会。

4.转移公司核心资产和业务：通过关联交易等方式，将公司的核心业务、资产、人员等无偿或不公允地转移至新公司。如（2019）最高法民终991号案中，控股股东将原公司的采购配送业务转移至其全资子公司。

侵权行为认定后，责任应当由谁来承担？

一般来说，承担责任的方式有以下几种：1.将侵权股东因违规经营同类业务所得的收入收归公司所有。如（2021）沪0117民初2615号 案，法院判令被告将其在新公司领取的工资收入13万元归原公司所有。2.损害赔偿。赔偿因其侵权行为给公司造成的直接损失，如客户流失、利润下降等。如（2023）桂02民终1994号案，法院根据评估报告判令被告连带赔偿经营损失1027万余元。3.承担连带责任。如果新设立的公司与侵权大股东存在恶意串通，共同损害原公司利益，法院可以判决新公司承担连带赔偿责任。

小股东想依法维护自己的权益，应当怎样做？

1.全面收集和固定证据（关键步骤）：

主体身份证据：调取公司章程、工商登记信息、股东会决议、任职文件等，证明侵权大股东在公司的持股比例及是否担任董监高职务。

侵权行为证据：调取新公司的工商登记信息，证明其股东构成（特别是是否存在代持嫌疑）、经营范围等。

收集新公司的网站、宣传册、产品目录、新闻报道等，证明其实际从事的业务与原公司相同或类似。

设法获取新旧公司之间的业务往来证据，如合同、发票、聊天记录、邮件等，证明客户、商业机会被转移。如（2023）粤06民终2423号案中，微信聊天记录成为关键证据。

损害后果证据：整理原公司近几年的财务报表、重要客户名单、合同订单等，证明在侵权行为发生后，公司收入、利润明显下滑，或失去了重要客户/合同。

2.严格履行法定前置程序：

以书面形式（建议使用律师函或EMS邮寄并保留凭证）向公司监事（或监事会）、董事（或董事会）发出请求函，明确要求其在法定期限内（30天）代表公司向侵权大股东提起诉讼。请求函内容应清晰、具体，列明侵权事实、法律依据和诉讼请求。务必确保请求对象正确，即公司章程或工商登记中载明的现任监事或董事。

3.在符合条件后提起股东代表诉讼：

若监事会/董事会在收到请求后拒绝起诉，或30天内不作为，小股东即可为了公司的利益，以自己的名义向有管辖权的人民法院提起诉讼。

诉讼请求应全面，可以同时主张：（1）判令侵权大股东停止同业竞争行为；（2）判令侵权大股东将其从新公司获取的全部收入（工资、分红、奖金等）归还给原公司（行使归入权）；（3）判令侵权大股东赔偿给原公司造成的全部经济损失（包括但不限于利润损失、客户流失损失等）；（4）若新公司存在恶意串通，可将其列为共同被告，要求其承担连带赔偿责任。

4.积极运用诉讼中的辅助措施：

在诉讼中，如果难以获得对方的财务数据，应及时向法院申请调查令或证据保全。

对于损失金额，积极向法院申请司法审计或资产评估，为法院裁判提供依据。