技术出资的法律风险

浙江星韬律师事务所 何佳妮

摘要：技术出资作为一种资源优化配置的方式，在实务中被大量企业尤其是高新技术企业、制造业企业使用，并作为对外投资的重要方式和选择。作为一项无形资产，技术在出资过程中可能会涉及到各方面的问题和风险。本文从出资、转让股权、项目终止等不同阶段和角度，探究技术出资可能面临的风险并提出相应的风险防范建议。

关键词：技术出资、非专利技术

一、 技术出资的出资风险

1、 技术出资过程中的法律风险

（1） 技术瑕疵的法律风险，主要是指技术存在合法性问题、权属争议、权利受到限制等问题，如果专利技术、非专利技术存在瑕疵，将直接影响到专利、非专利技术能否进行出资以及新设立公司最终能否使用该项专利的问题。

（2） 技术出资不实的法律风险，主要是指双方议定的作价与评估机构的估值差距较大，导致实际出资不足的法律风险。如果发生前述情形，将可能因此影响到股东权益，包括股东分红权、表决权等，当然具体结合股东签署的出资协议以及公司章程规定。

（3） 技术出资评估的法律风险，主要包括评估机构的资质问题，评估标准、方法的问题等，实践中各股东往往会通过约定共同委托同一家具备相应资质的机构来对各方出资资产进行评估，以便确保评估的方法与标准的一致性。

2、 技术出资转让过程中的法律风险

（1） 技术出资转让对价的评估风险

如果技术出资的一方股东拟转让其全部或部分股权，除了转让股东与受让股东协商约定转让价格外，能否通过一种较为公允的方式确定拟转让股权的价格。该项股权价格的确定需要考虑各方面因素，包括标的公司的净资产、当初出资的该项技术如今价值如何，未来发展潜力如何，是否出资到位等等问题，如果涉及到评估，具体的评估操作如何？这些都是需要考虑的问题。

（2） 技术出资不到位情形下对外转让的风险

    如果技术出资存在不到位，如出资不实，该股权能否转让。关于这个问题，目前司法审判界主流观点均认为出资不到位不影响股东资格，相应地也就不影响其对于股权转让的权利。但是，对于受让股东而言，受让该种股权将需要特别关注并防范风险。尤其需要在股权转让协议中对标的公司对外债权债务的承担、补缴出资的义务等事宜进行明确的约定。

3、 项目终止后的法律风险

（1） 项目失败后技术（人员）流失的法律风险

    作为技术出资的一方股东，往往在技术层面具备优势，也通常会委派（派驻）技术人员前往新设立公司提供技术支持与协助，也有可能通过采取技术人员直接与新设立公司签订劳动合同的方式提供技术保障。但是如果一旦合资项目失败，该等技术人员，尤其是核心技术人员，能否重新回归到技术出资方，对技术出资方而言，将不得不就防范技术人员流失作好相应的风险防控措施。

（2） 技术研发失败责任界定不明的法律风险

    关于技术研发失败，往往各方股东会会就责任问题进行扯皮。包括资金投入不到位、设备不符合要求、人员素质能力不够、市场规划不清晰，等等一些列的问题都可能会牵扯出。因此，需要在合资协议中就双方的权利义务，责任边界进行明确的约定和细分，且相关约定必须具有可操作性。

二、 技术出资的法律风险防范建议

从上文分析可得，技术出资确实在实务中存在各种问题，需要律师等专业服务机构从包括尽职调查、技术评估、合同设计、章程制作、商业评估等多个层面进行立体化的风险防控。除上述普遍存在的风险外，具体需要结合个案进行风险评估和判断，并提供具有针对性的风控建议，以便为客户提供更加优质的法律服务。