从司法案例看建设工程施工合同无效情形

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从司法案例看建设工程施工合同无效情形

发布日期：2020-04-13 点击量：1053次作者：章青来源：浙江星韬律师事务所

建设工程施工合同，百度百科给出的解释是指发包方（建设单位）和承包方（施工人）为完成商定的施工工程，明确相互权利、义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款而签订的合同。

建设工程施工合同的有效与否，直接影响着建设工程施工合同中承包人对工程款的求偿范围。现行法律规定了几种建设工程施工合同无效的情形，分别是：承包人未取得建筑工业资质、承包人超越资质等级、未取得建筑工业资质的实际施工人挂靠有资质企业进行施工的、招标过程或者招标程序不合法、承包人违法分包或非法转包、承包人变相降低工程款、发包人未取得建设工程规划许可证或建设工程违反强制性标准的。本文拟就司法实践中几则案例对建设工程施工合同无效的情形进行分析。

建设工程施工合同中，无资质的实际施工人挂靠有资质的单位承包建设工程进行施工，会导致建设工程施工合同无效，在（2015）辽民一终字第00561号、（2017）最高法民申2320号中，长富广场公司与东深公司签订《建设工程施工合同》，由东深公司承包长富广场发包的建设工程项目，后东深公司将承包项目转给实际施工人莫志华，双方之间签订《保密协议》，约定对双方之间的转包事宜进行保密。建设工程施工过程中，所有需要由承包人签字盖章的落款处均是东深公司的签章。后长富广场公司与东深公司之间因工程款纠纷诉至法院，法院认定双方之间签订的《建设工程施工合同》无效，原因在于承包人东深公司非亲自施工，而是将建设工程项目转包给无资质的实际施工人莫志华。那么合同无效后，就涉及到工程款支付的问题，以及过错方的责任承担。根据最高院关于审理建设工程合同相关问题的司法解释，建设工程施工合同无效后，只要建设工程竣工验收合格，发包方应按照建设工程施工合同约定的价款支付工程款，原因在于尽管合同无效，但是建设工程竣工验收合格后，发包人就应参照无效合同对建设工程价款的约定支付实际施工人相应的价款。那么，这里有个问题是，长富公司是否应对合同无效承担责任。最高院认为，长富公司是不需要对合同无效承担责任的。原因在于：根据东深公司与莫志华之间签订的《保密协议》可知，长富广场公司对东深公司与莫志华之间转包的事情并不知晓，并且所有需要承包人签字盖章的文件上落款处均是东深公司，长富广场有理由相信东深公司就是承包人与实际施工人，因此长富广场公司不需要对合同无效承担责任。

建设工程施工合同因招投标不合法导致合同无效的。常见的有建设工程应招标而未招标的，导致建设工程施工合同无效，比如属于国家财政建造的建筑项目，应进行招标；建筑项目为商品住宅的，涉及到公共利益和公共安全，应进行招标。招标之前签订的建设工程施工合同，后为了规避法律关于建设工程必须招标的规定，再通过招标的形式另签合同的，前述在招标之前签订的合同无效。发包方与承包方之间串通投标的，导致建设工程施工合同无效。违法转包导致建设工程施工合同无效。在（2018）鲁民终1781号、（2019）最高法民申4232号案件中，华昶公司将建筑工程项目发包给核工建设公司，核工建设公司将其中的部分工程转包给硕洋公司，硕洋公司将其承包来的全部工程项目转包给无建筑企业施工资质的实际施工人陈焕华。合同法以及最高法相关司法解释明确规定，承包人不得将其承包的建筑工程项目全部进行转包。因此，硕洋公司与陈焕华之间签订的《建设工程施工合同》无效。并且，此处陈焕华并无相应的建筑企业资质。

建设工程施工合同无效后，必然会涉及到无效后的工程，对于无效的建设工程施工合同，司法实践中主要有以下几种处理方式：一、工程竣工验收合格的，承包人可以要求参照无效合同的约定支付工程价款，但经修复而验收合格的，修复费用应当由承包人承担；二、未能竣工验收合格的工程，可不予支付工程款，不能竣工验收合格的工程，不仅不能投入使用，还有可能面临推平重建的可能，从而对发包人造成无法挽回的损失。因此未经竣工验收合格的工程，不具有市场价值，不应当支持承包人要求支付工程价款的请求；三、发包人有过错的，承担相应的民事责任，这里的损失可能是给发包人造成的损失，也有可能是给承包人造成的损失，也有可能是双方的损失；四、合同无效，但工程经竣工验收合格或交付使用。但合同价款约定不明的，应当按照工程定额、定量对工程造价进行鉴定，以鉴定结果确定工程价款；五、合同无效，工程竣工验收合格的，发包人要求扣除工程价款中承包人利润的，人民法院不予支持。即承包人可以按照合同约定支付工程折价补偿款的，并同时要求承担工程款利息；六、建设工程施工合同无效，当事人不再承担违约责任，但是有权请求相对人承担赔偿损失的责任。比如建设施工工程存在窝工现象的，谁导致窝工，谁承担责任。无法确定哪方责任的，双方各承担一半的损失。